El Corte Portuguesa de Arbitraje Fiscal organizada en el Centro de Arbitraje Administrativo ("Centro de Arbitraje Administrativo”) ha emitido un decisión pionera e histórica (Proceso 684/2020-T) a respecto de los nacionales de los Estados Unidos de América (US) que residen en Portugal a efectos fiscales y se benefician de la Residente No Habitual (“NHR”) que obtienen ganancias de capital de fuentes no portuguesas sobre valores.
De acuerdo con la regla del régimen NHR aplicable, tales ganancias de capital de fuente extranjera sobre valores adquiridos por NHR (así como cualquier otra renta o ganancia de capital de fuente extranjera) están exentas del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas en Portugal si la renta es imponible en el otro Contratante. Estado (no se requiere tributación efectiva) bajo los términos de un Tratado de Doble Imposición existente.
La gran mayoría de los Tratados de Doble Imposición de Portugal excluyen la posibilidad de gravar esta forma de renta en el otro Estado Contratante (extranjero) ya que los Tratados de Doble Imposición confieren derechos de imposición exclusivos al Estado de Residencia del vendedor de los valores, en este caso, Portugal. . En la mayoría de las circunstancias, dichas ganancias de capital se gravan a una tasa fija del 28 por ciento en Portugal en lugar de estar exentas. De ahí la razón por la que muchas personas que se benefician del plan NHR y que tienen carteras financieras considerables consideraron la reestructuración de ingresos antes de trasladarse a Portugal.
Sin embargo, el artículo 1(b) del Protocolo al Tratado de Doble Imposición Portugal-Estados Unidos incluye una “cláusula de salvaguardia” en virtud de la cual Estados Unidos siempre puede gravar a sus ciudadanos sobre su renta global. Esto significa que dicha cláusula permitía la tributación potencial de la renta en un Estado extranjero (incluso si este Estado no era el Estado de la fuente de la renta, sino solo el de la nacionalidad del vendedor) lo que lo calificaba para una exención bajo la Régimen NHR portugués.
Teniendo en cuenta lo anterior, la “cláusula de salvedad” de dicho Tratado de Doble Imposición es suficiente para determinar la exención de NHR del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas portugués en un caso triangular de ganancias de capital sobre valores franceses obtenidas por un ciudadano estadounidense residente en Portugal. La Autoridad Fiscal y Aduanera portuguesa adoptó el punto de vista opuesto con respecto a este caso, sosteniendo que el “otro Estado Contratante” que calificaba el ingreso para una exención NHR tenía que ser el Estado de origen y no el de nacionalidad, haciendo que las ganancias de capital de los valores franceses imponibles en Portugal.
En el primer fallo conocido sobre este tema (hasta donde sabemos), el Tribunal de Arbitraje de Portugal, constituido por un panel de tres árbitros elegidos por separado, falló completamente a favor del contribuyente demandante.
La sentencia aún es apelable, lo que significa que no se ha establecido un precedente legal debido a ella. Debido a la naturaleza de la decisión, no vincula a la Autoridad Tributaria portuguesa en casos futuros comparables presentados por otros contribuyentes. No obstante, la decisión del Tribunal es muy persuasiva y presenta un caso convincente en contra de gravar cualquier forma de ingresos de capital o beneficios no basados en Portugal al nivel de los ciudadanos estadounidenses residentes en Portugal y que se benefician del régimen NHR.
Este artículo se proporciona únicamente con fines de información general y no pretende ser, ni debe interpretarse como, asesoramiento legal o profesional de ningún tipo.
Fuente: Centro de Arbitraje Administrativo
Ambrosio Jardim ha trabajado desde 1998 principalmente en las áreas de derecho comercial (societario, fusiones y adquisiciones, joint ventures, reestructuraciones y planificación), derecho tributario nacional e internacional e inmobiliario…. Leer más
