Недавнее решение испанского суда Audiencia Nacional Оправдание артистки Шакиры по обвинению в налоговом мошенничестве и обязательство испанского государства вернуть более 60 миллионов евро в виде штрафов, процентов и платежей, связанных с судебным разбирательством, является показательным зарубежным прецедентом, не имеющим прямой обязательной силы в португальском праве, но он возвращает в центр европейских налоговых дебатов старый вопрос, имеющий прямые последствия для налогового структурирования артистов и спортсменов в Португалии: насколько далеко может зайти налоговое ведомство, утверждая, что лежащая в основе деятельность носит личный характер, игнорируя корпоративную структуру, через которую артист или спортсмен профессионально организует свою деятельность?
Согласно португальскому налоговому законодательству, компания может на законных основаниях выставлять счета за доходы, полученные от использования образа, выступлений и личной деятельности артистов и спортсменов. Налог с доходов корпораций Кодекс (CIRC, статья 4(3)(d)), законодательная преамбула к Декрету-закону 37/95, статья 12(3) Кодекса о подоходном налоге с физических лиц (CIRS), Типовая налоговая конвенция ОЭСР (статья 17(2)) и законодательство ЕС прямо предусматривают это. Общее правило противодействия уклонению от уплаты налогов (GAAR) Португалии, принятое после ATAD, применяется только к недобросовестным схемам, не имеющим экономической основы.
Может ли компания выставлять счет за личное выступление артиста или спортсмена в соответствии с португальским налоговым законодательством?
Ответ утвердительный и основан на прямой формулировке Португальского кодекса о корпоративном подоходном налоге, подкрепленной законодательной преамбулой, которая ввела нынешний режим. Статья 4(3)(d) Кодекса о корпоративном подоходном налоге считает португальским источником для целей налогообложения корпоративного подоходного налога нерезидентными организациями «доход, полученный от осуществления на территории Португалии деятельности профессиональных артистов или спортсменов».
Намерение законодателя было четко изложено в преамбуле Декрета-закона 37/95, который ввел следующую формулировку: доход, полученный от деятельности артистов и спортсменов на территории Португалии, должен облагаться налогом в Португалии, «независимо от того, получен ли он непосредственно такими профессионалами или через налогоплательщиков корпоративного подоходного налога, контролируемых ими». В том же декрете были внесены соответствующие изменения в Налоговый кодекс для физических лиц: статья 12(3) CIRS сегодня исключает из IRS доход артиста или спортсмена, если он облагается налогом корпоративного подоходного налога в соответствии со статьей 4(3)(d) CIRC. Таким образом, португальская правовая система не только допускает, но и прямо предусматривает вмешательство компании, в том числе контролируемой самим артистом или спортсменом, которая получает доход и облагает его налогом корпоративного подоходного налога.
Та же логика подтверждается режимом налоговой прозрачности, установленным в статье 6 CIRC. Когда португальский законодатель решил, что определенные компании, предоставляющие профессиональные услуги, созданные исключительно профессионалами, зарегистрированными в профессиональных организациях и получающие не менее 75% своего дохода от личной деятельности своих партнеров, должны рассматриваться как налогово прозрачные, он сделал это прямо, исчерпывающе и взвешенно. За пределами этой зоны компания сохраняет автономную налоговую личность, а ее доход облагается налогом на прибыль предприятий. Этот законодательный выбор реализует конституционные принципы законности и типичности в налоговом праве (статьи 103(2) и 165(1)(i) Конституции Португалии), неоднократно подтвержденные Конституционным судом.
К этому можно добавить целенаправленные механизмы статьи 88 Гражданского процессуального кодекса (автономное налогообложение конкретных корпоративных расходов, незадокументированных расходов, транспортных средств, представительских расходов, бонусов), которые Верховный административный суд (ВАД) и Конституционный суд охарактеризовали как единые налоги на конкретные расходы, призванные предотвратить уклонение от уплаты налогов и скрытое распределение прибыли, а не как универсальные «мини-правила общего противодействия уклонению от уплаты налогов». Эти точечные правила подкрепляют законодательный выбор в пользу уважения организационно-правовой формы компании и борьбы только с конкретно определенными видами деятельности.
Ограничения действия Общего правила противодействия уклонению от ответственности в Португалии и судебная практика CAAD и STA.
Общее правило противодействия уклонению от уплаты налогов Португалии (GAAR), изложенное в статье 38(2) Общего налогового закона (Lei Geral TributáriaLGT) в своем пост-ЧУТЬ-ЧУТЬ Формулировка, введенная Законом 32/2019, исключает для целей налогообложения «соглашения или серию соглашений, которые, будучи осуществлены с основной целью или одной из основных целей получения налоговой выгоды, которая противоречит цели или назначению применимого налогового законодательства, осуществляются со злоупотреблением юридическими формами или не считаются подлинными». В самом положении «неподлинными» определяются соглашения, заключенные не по уважительным коммерческим причинам, имеющим экономическую подоплёку.Доктрина и судебная практика аналитически, а не в виде замкнутого законодательного перечня, разлагают правило на составляющие элементы: наличие соглашения, основная или одна из основных целей которого заключается в получении налоговой выгоды, препятствующей достижению цели закона, злоупотребление правовыми формами или отсутствие веских коммерческих причин, отражающих экономическую сущность, а также переквалификация в соответствии с сущностью.
Судебная практика по данному вопросу Центр административного арбитража Португальский центр налогового арбитража (CAAD) последовательно настаивал на этом бремени доказывания. Решение CAAD 317/2019-T от 15 января 2020 года систематизирует общие правила противодействия уклонению от налогов (GAAR) вокруг трех основных элементов: искусственность или злоупотребление формами, по существу налоговая цель и четкое законодательное намерение обложить налогом суть, и делает их применение зависимым от оценки конкретных фактических доказательств в каждом конкретном случае. Высший административный суд в своем решении от 16 февраля 2022 года (Proc. 0299/13.2BEPNF 0460/17) прямо приближает португальское понятие «искусственные или мошеннические средства» к стандарту ЕС «полностью искусственные схемы». Кэдбери Швепси утверждает, что Законное налоговое планирование заключается в выборе из числа законных альтернатив той, которая является наименее обременительной с точки зрения налогообложения.Центральный административный суд Юга в своем постановлении от 22 июня 2023 года (Прокуратура 102/22.2 BEFUN) перечисляет требования для применения GAAR: наличие налоговой выгоды, которая не возникла бы без упорядоченности, искусственности или злоупотребления формами, а также непризнание правовой системой факта мошенничества в отношении закона.
В ситуациях, когда речь идет о корпоративных структурах, принадлежащих отдельным профессионалам, включая артистов и спортсменов, вывод один и тот же: личный характер деятельности сам по себе не удовлетворяет требованиям GAAR к доказательствам. Налоговое ведомство должно конкретно продемонстрировать искусственность схемы, отсутствие существенных деловых причин и преимущественно налоговую направленность, противоречащую духу закона.
Статья 17(2) Типовой налоговой конвенции ОЭСР о доходах и капитале подтверждает это толкование на международном уровне. Положение, воспроизведенное в двусторонних конвенциях, подписанных Португалией, прямо разрешает, что «доход от личной деятельности, осуществляемой артистом или спортсменом в этом качестве, приходящийся не на артиста или спортсмена, а на другое лицо, может облагаться налогом в Договаривающемся государстве, в котором осуществляется деятельность артиста или спортсмена». Пункты 11 и далее Комментария к статье 17 прямо касаются так называемых компании по прокату звезд, отличая существенные и вполне законные договоренности от тех, которые таковыми не являются.
На уровне права ЕС, прецедентное право Суда Европейского союза... Кэдбери Швепс В деле C-196/04 и последующих делах ясно указано: создание дочерней компании в другом государстве-члене само по себе не может служить основанием для презумпции мошенничества, а меры по борьбе со злоупотреблениями совместимы со свободой учреждения только в том случае, если они направлены против «полностью искусственных схем, которые не отражают экономическую реальность и целью которых является обход законодательства». Личный характер базового исполнения сам по себе не удовлетворяет этому критерию.
Режим работы Международного делового центра Мадейры (MIBC) для компаний, занимающихся поиском талантов.
Для художников, спортсменов, представителей творческих профессий и международных талантов, которые профессионально организуют использование своего образа, выступлений, связанных с ними прав и сопутствующей коммерческой деятельности, это Международный бизнес-центр Мадейры (MIBC)также известный под португальской аббревиатурой CINM (Международный центр переговоров на Мадейре), представляет собой региональный режим государственной помощи, санкционированный Европейской комиссией в соответствии со статьей 107(3)(a) Договора о функционировании Европейского союза.
В соответствии с режимом, действовавшим в течение нескольких последующих итераций (Режим III: 3% в 2007-2009 годах, 4% в 2010-2012 годах, 5% с 2013 года; Режим IV, действующий до 2027 года по ставке 5%), лицензированные компании пользуются сниженной ставкой корпоративного подоходного налога на прибыль, полученную от деятельности, фактически и существенно осуществляемой в Автономном регионе Мадейра. Сниженная ставка подлежит ограничению налоговой базы, индексируемой в зависимости от количества созданных и сохраненных рабочих мест в регионе, а также минимальным инвестиционным требованиям в материальные или нематериальные основные средства на территории региона.
Последние прецеденты Суда Европейского союза и Суда общей юрисдикции Европейского союза, включая Португалия против Комиссии линии и решения, касающиеся конкретных бенефициаров (Участие в Millennium BCP, ТА и другиеВ документе подчеркивается, что льготная ставка применяется только к прибыли, действительно связанной с деятельностью, эффективно и материально осуществляемой на Мадейре. Неправомерное применение льготной ставки к прибыли, не полученной в результате реальной региональной деятельности, квалифицируется как реализация существующей помощи в нарушение условий совместимости, что влечет за собой обязательства по возмещению убытков.
Для компаний, занимающихся поиском талантов, этот порог наличия деятельности определяет как возможности, так и границы. Лицензированная компания MIBC, которая фактически выполняет из Мадейры основные функции по использованию международных прав на изображение, управлению спонсорством и поддержкой, администрированию аудиовизуальных и фонографических прав, управлению карьерой, организации туров и проведению мероприятий, имея реальный персонал, помещения и возможность принятия решений в регионе, полностью соответствует замыслу режима. Это также в точности соответствует сценарию наличия корпоративной деятельности, предусмотренному статьей 4(3)(d) CIRC и статьей 17(2) модели ОЭСР. Аналогичным образом, компания без реальной региональной деятельности не только не пройдет проверку на наличие деятельности в соответствии с GAAR, но и подвергнется процедуре взыскания государственной помощи.
Таким образом, с юридической точки зрения точная характеристика такова: использование MIBC для структурирования доходов иностранных талантов само по себе не является злоупотреблением; оно допустимо, если и до тех пор, пока строго соблюдаются условия режима, касающиеся содержания, занятости и территориальности.
Часто задаваемые вопросы
Может ли артист или спортсмен выставлять счета за свой доход через компанию в Португалии?
Да. Португальский кодекс корпоративного подоходного налога (CIRC) прямо признает эту возможность в статье 4(3)(d), подтвержденной преамбулой к Декрету-закону 37/95 и статьей 12(3) Кодекса подоходного налога с физических лиц (CIRS). Компания сохраняет автономную налоговую личность, и ее доход облагается налогом на прибыль предприятий (в настоящее время 19%), по общеприменимой ставке или, при соблюдении условий, по сниженной ставке MIBC (5%) или ставке Мадейры (13,3%).
Может ли португальская налоговая служба применять к таким структурам Общее правило противодействия уклонению от уплаты налогов (GAAR)?
Только в тех случаях, когда выполняются условия статьи 38(2) Общего налогового закона (ОБЗ) в его формулировке после ATAD, а именно, когда осуществляется соглашение, основной целью или одной из основных целей которого является получение налоговой выгоды, что противоречит цели закона, сопровождается злоупотреблением юридическими формами или отсутствием веских коммерческих причин, отражающих экономическую сущность. Верховный административный суд (постановление от 16 февраля 2022 г.) привел этот стандарт в соответствие с доктриной ЕС «полностью искусственных соглашений». Личный характер базового исполнения сам по себе не удовлетворяет этим требованиям.
В чём заключаются налоговые преимущества лицензирования агентства по подбору талантов в MIBC?
Применение пониженной ставки корпоративного подоходного налога в размере 5% к прибыли, полученной от деятельности, фактически и существенно осуществляемой в Автономном регионе Мадейра, при условии выполнения существенных требований по созданию рабочих мест и привлечению инвестиций в регион.
Совместим ли режим MIBC с законодательством ЕС?
Да. Это региональный режим государственной помощи, разрешенный Европейской комиссией в соответствии со статьей 107(3)(a) Договора о функционировании Европейского союза. Однако прецедентное право ЕС ясно показало, что решение о совместимости зависит от строгого соблюдения существенных условий; отклоняющиеся заявки квалифицируются как незаконная помощь и влекут за собой обязательства по возмещению ущерба.
Что изменилось после недавнего решения испанской суда по делу Шакиры?
Audiencia NacionalРешение суда, являющееся показательным зарубежным прецедентом, не имеющим прямой обязательной силы в португальском праве, усиливает бремя доказывания, которое несут налоговые администрации при определении налогового резидентства и, как следствие, при существенной переквалификации международных корпоративных структур. Это решение соответствует европейскому принципу, согласно которому юридическая форма корпорации может быть проигнорирована только при конкретном доказательстве ее искусственности, а не на основании простого вывода, сделанного из личного характера осуществляемой деятельности.
Данный материал предоставляется исключительно в ознакомительных и академических целях и не является юридической, налоговой, бухгалтерской, инвестиционной, нормативной или иной профессиональной консультацией. Он не должен рассматриваться как замена получению конкретной консультации от квалифицированных юристов и налоговых консультантов в соответствующей юрисдикции.
Приведенный здесь анализ отражает общее толкование португальских, европейских и международных налоговых принципов на дату написания, включая ссылки на португальское законодательство, материалы ОЭСР, административную практику, арбитражные решения и судебные прецеденты. Законы, положения, административные толкования и судебная практика могут изменяться и применяться по-разному в зависимости от конкретных фактов и обстоятельств каждого дела.
Ссылки на зарубежные судебные решения, включая недавнее испанское разбирательство с участием Шакиры, приводятся исключительно в сравнительных и иллюстративных целях. Такие решения не имеют обязательной силы в соответствии с португальским правом и не должны рассматриваться как определяющие для какого-либо анализа в области налогообложения, корпоративного права или борьбы со злоупотреблениями в Португалии.
Любая корпоративная или налоговая структура, затрагивающая артистов, спортсменов, права на использование изображений, доходы от выступлений, международные операции или режим Международного делового центра Мадейры (MIBC/CINM), требует индивидуальной оценки правовых, операционных, бухгалтерских и экономических аспектов. Применение Общего правила противодействия уклонению от налогов Португалии (GAAR), правил государственной помощи, принципов налогового резидентства, правил трансфертного ценообразования, требований к бенефициарному владению, правил контролируемых иностранных компаний, положений о борьбе с гибридными схемами и международных обязательств по отчетности зависит от конкретных фактических обстоятельств каждой сделки.
Никакие гарантии, явные или подразумеваемые, не предоставляются относительно полноты, точности, надежности или актуальности информации, содержащейся в данном документе. В максимальной степени, разрешенной законом, автор(ы) отказываются от любой ответственности, возникающей прямо или косвенно в результате использования данного материала или любых действий или бездействия, предпринятых на его основе.
Читатели должны обратитесь за независимой профессиональной консультацией. перед внедрением любой структуры, сделки или налоговой позиции, обсуждаемых в данном материале.
Miguel Pinto-Correia имеет степень магистра в области международной экономики и европейских исследований ISEG – Лиссабонской школы экономики и менеджмента и степень бакалавра экономики в Школе бизнеса и экономики Nova. Он является постоянным членом Ордена экономистов (Ordem dos Economistas)… Читать далее
