Portugalia nie stosuje amerykańskiej klasyfikacji spółek LLC. W wiążących orzeczeniach, w szczególności orzeczenie 2360/2016 (potwierdzone przez Dyrektora Generalnego 20 grudnia 2017 r.) oraz orzeczenie 23980 (2024), Portugalski Urząd Podatkowy i Celny (AT) orzekł, że amerykańskie traktowanie „pass-through” nie przekłada się na transparentność podatkową w Portugalii, a kwoty, które spółka LLC przydziela lub dystrybuuje członkowi będącemu rezydentem Portugalii, są w kraju uznawane za dochód kapitałowy o charakterze „innego dochodu kapitałowego”, generalnie opodatkowany stawką 28%. Sytuacja wynikająca z umowy, przepisy dotyczące CFC oraz kwestia miejsca efektywnego zarządzania mogą zmienić ten wynik. Oto ramy wraz ze źródłami.
Dlaczego w ogóle istnieje pytanie o klasyfikację
W Stanach Zjednoczonych jednoosobowa spółka LLC jest pomijana, a wieloosobowa spółka LLC jest z definicji spółką partnerską: dochód przechodzi na członka. Prawo portugalskie nie zawiera równoważnych przepisów ani ogólnego systemu dla zagranicznych podmiotów hybrydowych. Własny system przejrzystości podatkowej (artykuł 6.º Kodeksu Podatku Dochodowego od Osób Prawnych, CIRC) to zamknięta lista, obejmująca zasadniczo stowarzyszenia zawodowe i proste spółki zarządzające aktywami, które spełniają rygorystyczne warunki. Sąd Najwyższy USA (AT) w wyroku 2360/2016 uzasadnił, że amerykańska spółka LLC opodatkowana jako spółka partnerska nie może zostać wtłoczona w ten portugalski system. Konsekwencja: dla celów portugalskich spółka LLC jest z reguły nieprzejrzystym podmiotem nierezydentem, niezależnie od tego, które pole zostało zaznaczone w Stanach Zjednoczonych.
Co tak naprawdę mówią wiążące orzeczenia
Orzeczenie 2360/2016 stwierdziło, że dochód przydzielony ze spółki LLC ze Stanów Zjednoczonych członkowi będącemu rezydentem Portugalii kwalifikuje się w kraju jako dochód kapitałowy (kategoria E CIRS) w charakterze dystrybucji zysku, innego dochodu kapitałowego, a nie jako dochód z działalności gospodarczej członka; orzeczenie 23980 (opublikowane w 2024 r.) osiągnęło spójny wynik dla amerykańskiej korporacji typu S, ponownie odmawiając importu amerykańskiej przejrzystości i charakteryzując przepływy do akcjonariusza-rezydenta jako dochód kapitałowy. Zgodnie z ogólnym systemem dochód ten jest opodatkowany specjalną stawką 28% (art. 72.º CIRS), z możliwością agregacji; zgodnie z zasadą praw nabytych (grand-lawed NHR) i, w odpowiedniej konfiguracji, IFICIDywidendy zagraniczne mogą być zwolnione z progresji, dlatego też polem bitwy jest charakterystyka, a nie tabela stawek.
Granice komfortu: czym jest, a czym nie jest wiążące orzeczenie
Zgodnie z artykułem 68 Ordynacji podatkowej (LGT), wiążąca interpretacja jest wiążąca dla Sądu Podatkowego (AT) wyłącznie wobec podatnika, który się o nią zwrócił, na podstawie przedstawionych faktów. Jest to doktryna administracyjna, a nie prawodawstwo i nie stanowi precedensu: inny podatnik stosujący tę samą interpretację ponosi ryzyko, a Sąd Podatkowy może przyjąć bardziej rygorystyczne stanowisko w przyszłych orzeczeniach lub okólnikach. Dlatego też, w ramach poważnego planowania, orzeczenia z lat 2016 i 2024 stanowią silny dowód aktualnego stanowiska Sądu Podatkowego, dokumentują analogię do faktycznych faktów klienta i, w przypadku gdy kwoty to uzasadniają, wnioskują o wydanie własnej interpretacji klienta, zamiast zapożyczać cudzą.
Komplikacje związane z umową: dywidendy lub „inne dochody”
Konwencja portugalsko-amerykańska nie została opracowana dla spółek hybrydowych. Ponieważ spółka LLC typu pass-through zazwyczaj sama nie jest rezydentem USA w rozumieniu traktatu, przepływy do jej członka mogą nie mieścić się w ramach artykułu o dywidendach i podlegać postanowieniu o „innych dochodach” (artykuł 24 Konwencji), które pozostawia prawa podatkowe obu państwom; alternatywnie, w przypadku gdy ma zastosowanie umowa, a dochód jest zrównany z dywidendami (artykuł 10), opodatkowanie państwa źródła jest zachowane w granicach traktatu. Kwestie praktyczne: to, który artykuł reguluje dostępność zwolnienia lub mechanizmu kredytowego po stronie portugalskiej, zgodnie ze starym NHR kryterium „podlegające opodatkowaniu w państwie źródła zgodnie z Konwencją” było często spełnione w obu przypadkach, a zgodnie z IFICI architektura zwolnienia z opodatkowania zagranicznego źródła sprawia, że analiza źródła jest kwestią operacyjną. Jest to kwestia rozpatrywana indywidualnie w ramach umowy, a nie reguła praktyczna.
Trzy sposoby na zmianę wyniku domyślnego
Po pierwsze, kontrolowane przypisanie zagranicznej spółki: w przypadku gdy rezydent Portugalii posiada kwalifikowany udział w podmiocie niebędącym rezydentem podlegającym uprzywilejowanemu systemowi podatkowemu, zyski mogą być przypisane bez podziału (artykuł 66.º CIRC, mający zastosowanie do osób fizycznych poprzez zasady przypisywania CIRS), spółka LLC niepłacąca podatku dochodowego w USA na poziomie podmiotu jest strukturalnie narażona na ryzyko, jeśli spełnione są warunki. Po drugie, efektywne zarządzanie: spółka LLC faktycznie kierowana z Portugalii jest rezydentem podatkowym Portugalii zgodnie z testami rezydencji określonymi w artykule 2.º CIRC, z pełnymi portugalskimi obowiązkami korporacyjnymi; na przykład pojedynczy menedżer pracujący z Funchal to klasyczny przykład takiego stanu rzeczy. Po trzecie, stałe miejsce prowadzenia działalności i recharakteryzacja: nawet bez miejsca zamieszkania, stałego miejsca lub stałego podmiotu zawierającego umowę w Portugalii tworzy obecność podlegającą opodatkowaniu, a spółka LLC, która jest cienką otoczką osobistych usług członka, zachęca AT do zapoznania się z formularzem. Każde ryzyko jest oparte na faktach, tj. istota, dokumentacja i miejsce, w którym podejmowane są rzeczywiste decyzje, decydują o wynikach, a wszystkie trzy powinny zostać ocenione przed rozpoczęciem rezydencji.
Co to oznacza w praktyce
W przypadku Amerykanina przeprowadzającego się na Maderę z działającą spółką LLC, kolejność działań jest następująca: scharakteryzowanie (z reguły niejasne, zgodnie z orzeczeniami), zmapowanie artykułu umowy dla każdego przepływu dochodów, porównanie ekspozycji CFC i zarządu z rzeczywistymi faktami, a dopiero potem podjęcie decyzji o utrzymaniu spółki LLC (z dystrybucją celowo ułożoną w kolejności uwzględniającej rozbieżność czasową po stronie amerykańskiej), przekształceniu jej w spółkę C-Corp lub zastąpieniu jej podmiotem portugalskim. Podatek po stronie amerykańskiej był zazwyczaj płacony od zysku przeniesionego w pierwszym roku; Portugalia opodatkowuje dystrybucję w momencie jej wpłynięcia, mechanizmy kredytowe w tym odstępie czasowym są niedoskonałe, a kolejność dystrybucji wokół daty rozpoczęcia rezydencji pozostaje jedynym dostępnym narzędziem planowania o najwyższej wartości. Niezależnie od struktury, raportowanie jest jednoznaczne: dystrybucje w załączniku J, ujawnione konta zagraniczne, a portugalskie i amerykańskie deklaracje podatkowe przedstawiają jedną spójną historię, dlatego nasze usługi w zakresie zgodności podatkowej opierają się na koordynacji z amerykańskim podmiotem przygotowującym zeznania podatkowe.
PYTANIA I ODPOWIEDZI
Czy Portugalia opodatkowuje zyski mojej spółki LLC każdego roku, tak jak robi to IRS?
Co do zasady nie: zgodnie z opisem zawartym w orzeczeniach 2360/2016 i 23980, Portugalia opodatkowuje członka będącego rezydentem od wypłat, jako dochód kapitałowy w formie dywidendy. Wyjątkami, które należy zweryfikować w oparciu o fakty, są: imputation CFC i rezydencja efektywnego zarządu.
Jaka stawka obowiązuje w przypadku wypłat z tytułu spółek LLC w Portugalii?
28% w ramach systemu ogólnego (z opcją agregacji); w ramach zasady praw nabytych NHR lub IFICI w odpowiedniej konfiguracji dywidendy ze źródeł zagranicznych mogą być zwolnione z progresji — pod warunkiem analizy umowy i źródła.
Czy mogę polegać na orzeczeniach Sądu Najwyższego w mojej własnej strukturze?
Tylko jako doktryna orientacyjna: artykuł 68 ustawy o podatku od towarów i usług (LGT) wiąże AT wyłącznie z podatnikiem, który wnioskował o wydanie danej interpretacji. W przypadku struktur materialnych, wnioskowanie o własną interpretację jest solidną drogą.
Czy moja jednoosobowa spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jest traktowana inaczej niż spółka partnerska?
Opublikowana doktryna dotyczy struktur typu partnerskiego i S-Corp; pominięta jednoosobowa spółka LLC rodzi tę samą logikę nieprzejrzystości, z dodatkowym ryzykiem prześwietlenia i reklasyfikacji usług. Należy traktować to jako przypadek wymagający wyższej kontroli, a nie bezpieczniejszy.
Czy prowadzenie mojej spółki LLC na Maderze spowoduje, że stanie się ona spółką portugalską?
Jeśli jest tu skuteczne zarządzanie, to tak; rezydencja w Portugalii z pełnymi obowiązkami korporacyjnymi. Projekt ładu korporacyjnego i jego dokumentacja stanowią istotną ochronę, a nie formalność.
Czy przed przeprowadzką powinienem przekształcić się w spółkę akcyjną czy spółkę portugalską?
Czasami: spółka akcyjna rozwiązuje problem niedopasowania hybrydowego kosztem amerykańskiego podatku dochodowego od osób prawnych; pojazd portugalski (w tym kwalifikujący się do MIBC) jest czasami bardziej ekologiczny. To decyzja podejmowana przed wyjazdem, ponieważ po przyjeździe wybór opcji się zawęża.
MCSPomaga klientom z USA przeprowadzającym się do Madera z uwzględnieniem zgodności z przepisami podatkowymi przed przyjazdem, zgodnie z obowiązującą doktryną portugalską, postanowieniami traktatowymi dla każdego przepływu dochodów oraz koordynacją z amerykańskim doradcą podatkowym. Zarezerwuj online przed osiedleniem się.
Niniejszy artykuł ma charakter wyłącznie informacyjny i odzwierciedla naszą wiedzę na temat ram prawnych i podatkowych obowiązujących w dniu jego sporządzenia lub ostatniej recenzji, wskazanym powyżej. Nie stanowi on porady prawnej, podatkowej, księgowej ani inwestycyjnej, nie obejmuje wszystkich przepisów, które mogą mieć zastosowanie w Państwa konkretnej sytuacji, ani nie tworzy żadnej relacji z klientem. Madeira Corporate ServicesPrzepisy i praktyka administracyjna często się zmieniają, a ich stosowanie zależy od okoliczności konkretnej sprawy. Przed podjęciem jakichkolwiek działań w oparciu o informacje zawarte w tym artykule, należy zasięgnąć profesjonalnej porady dostosowanej do Państwa sytuacji. Madeira Corporate Services Kancelaria nie ponosi odpowiedzialności za decyzje podjęte na podstawie niniejszego artykułu. Usługi zastrzeżone prawnie dla prawników są świadczone przez należycie zarejestrowanych prawników, zidentyfikowanych jako prawnicy.
Miguel Pinto-Correia posiada tytuł magistra ekonomii międzynarodowej i studiów europejskich w ISEG – Lisbon School of Economics & Management oraz tytuł licencjata w dziedzinie ekonomii w Nova School of Business and Economics. Jest stałym członkiem Zakonu Ekonomistów (Ordem dos Economistas)… Przeczytaj więcej
