Le Portugal n'applique pas la classification américaine des LLC. Dans les décisions contraignantes, notamment décision 2360/2016 Suite à la décision n° 23980 (2024) (confirmée par le Directeur général le 20 décembre 2017), l'Administration fiscale et douanière portugaise (AT) a statué que le régime de transparence fiscale américain ne s'applique pas à la transparence fiscale portugaise et que les sommes qu'une LLC attribue ou distribue à un associé résident portugais sont considérées au niveau national comme des revenus de capitaux de la catégorie « autres revenus de capitaux », généralement imposés à 28 %. La position conventionnelle, les règles relatives aux sociétés étrangères contrôlées et la question du lieu de direction effective peuvent chacune modifier cette conclusion. Voici le cadre d'analyse, avec les sources.
Pourquoi la question de la classification existe-t-elle tout court ?
Aux États-Unis, une LLC unipersonnelle est ignorée et une LLC pluripersonnelle est assimilée par défaut à une société de personnes : les revenus sont attribués à l’associé unique. Le droit portugais ne prévoit aucune option équivalente ni de régime général pour les entités hybrides étrangères. Son propre régime de transparence fiscale (article 6 du Code de l’impôt sur les sociétés, CIRC) est une liste fermée, ne concernant que les sociétés professionnelles et les sociétés de gestion d’actifs simples répondant à des conditions strictes. L’AT a estimé, dans sa décision 2360/2016, qu’une LLC imposée comme une société de personnes aux États-Unis ne pouvait être intégrée de force au régime portugais. Conséquence : pour les besoins du droit portugais, la LLC est, en règle générale, une entité non résidente opaque, quelle que soit la formule choisie aux États-Unis.
Que disent réellement les décisions contraignantes ?
La décision 2360/2016 a conclu que les revenus attribués par une LLC américaine à un membre résident portugais sont considérés au niveau national comme des revenus de capital (catégorie E du CIRS) sous la forme d'une distribution de bénéfices, d'autres revenus de capital, plutôt que comme des revenus d'entreprise du membre ; décision 23980 (publié en 2024) a abouti à un résultat cohérent pour une société S américaine, refusant une fois de plus d'importer la transparence américaine et qualifiant les flux vers l'actionnaire résident de revenus de capital. Sous le régime général, ces revenus sont imposés au taux spécial de 28 % (article 72 du CIRS), avec possibilité d'agrégation ; sous le régime des résidents non résidents bénéficiant de droits acquis et, dans la configuration appropriée, IFICILes dividendes de source étrangère peuvent être exonérés avec progression, c'est précisément pourquoi la qualification, et non le barème, est le champ de bataille.
Les limites du confort : ce qu’est et ce qu’est une décision contraignante.
Conformément à l'article 68 de la Loi générale sur les impôts (LGI), une décision contraignante n'engage l'AT qu'à l'égard du contribuable qui l'a demandée, sur la base des faits exposés. Il s'agit d'une doctrine administrative, et non d'une disposition législative ou d'un précédent : un autre contribuable appliquant la même interprétation en assume le risque, et l'AT peut adopter une position plus stricte dans des décisions ou circulaires ultérieures. Une planification rigoureuse consiste donc à considérer les décisions de 2016 et 2024 comme un indicateur fiable de la position actuelle de l'AT, à documenter l'analogie avec la situation réelle du client et, lorsque les montants le justifient, à solliciter une décision spécifique pour le client plutôt que de se référer à celle d'un tiers.
La complication liée au traité : les dividendes ou « autres revenus »
La Convention Portugal-États-Unis n'a pas été conçue pour les structures hybrides. Étant donné qu'une LLC transparente fiscalement n'est généralement pas considérée comme résidente américaine au sens de la convention, les flux de revenus vers l'associé peuvent ne pas relever de l'article relatif aux dividendes et être inclus dans la disposition résiduelle relative aux « autres revenus » (article 24 de la Convention), laissant ainsi le droit d'imposer les deux États. En revanche, lorsque la convention s'applique et que le revenu est assimilé à des dividendes (article 10), l'imposition dans l'État source est maintenue dans les limites prévues par la convention. En pratique, l'article applicable détermine l'accès aux mécanismes d'exonération ou de crédit d'impôt du côté portugais. Sous l'ancien régime des résidents nationaux (NHR), le critère d'« imposabilité dans l'État source en vertu de la Convention » était souvent rempli dans les deux cas. Avec le régime des sociétés hybrides (IFICI), l'architecture des exonérations pour revenus de source étrangère fait de l'analyse de la source le point central. Il s'agit d'une analyse au cas par cas, et non d'une règle générale.
Trois façons dont le résultat par défaut s'inverse
Premièrement, l'imputation des bénéfices des sociétés étrangères contrôlées : lorsqu'un résident portugais détient une participation éligible dans une entité non résidente soumise à un régime fiscal privilégié, les bénéfices peuvent être imputés sans distribution (article 66 du CIRC, applicable aux personnes physiques via les règles d'imputation du CIRS). Une SARL ne payant aucun impôt américain au niveau de l'entité est structurellement vulnérable lorsque les conditions sont réunies. Deuxièmement, la direction effective : une SARL effectivement dirigée depuis le Portugal est considérée comme résidente fiscale portugaise au sens de l'article 2 du CIRC, avec toutes les obligations légales portugaises. Un gérant unique travaillant à Funchal, par exemple, constitue le cas typique. Troisièmement, l'établissement stable et la requalification : même sans résidence, un lieu fixe ou la conclusion habituelle de contrats au Portugal crée une présence imposable. Une SARL servant de simple enveloppe aux services personnels de son associé incite l'administration fiscale à examiner la forme. Chaque risque est lié aux faits : la substance, la documentation et le lieu où les décisions sont réellement prises déterminent les résultats. Ces trois éléments doivent être évalués avant même que la résidence ne soit établie.
Ce que cela signifie en pratique
Pour un Américain s'installant à Madère avec une LLC opérationnelle, la démarche est la suivante : caractériser la situation (généralement opaque, conformément aux décisions fiscales), identifier l'article du traité applicable à chaque flux de revenus, vérifier l'exposition aux risques liés aux sociétés étrangères contrôlées et à la gestion au regard de la réalité, et enfin décider de conserver la LLC (en échelonnant les distributions de manière à compenser le décalage temporel avec les États-Unis), de la convertir en société de type C (C-Corp) ou de la remplacer par une structure portugaise. L'impôt américain est généralement payé sur le bénéfice distribué la première année ; le Portugal impose la distribution à sa réception, les mécanismes de crédit d'impôt liés à ce décalage temporel sont imparfaits, et l'échelonnement des distributions autour de la date de début de résidence demeure le levier de planification le plus efficace. Quelle que soit la structure, la déclaration est claire : distributions en annexe J, comptes étrangers déclarés, et déclarations fiscales portugaises et américaines cohérentes. C'est pourquoi nos services de conformité fiscale sont conçus en coordination avec votre expert-comptable américain.
Foire aux questions
Le Portugal impose-t-il les bénéfices de ma SARL chaque année, comme le fait l'IRS (Internal Revenue Service) ?
En règle générale, non : conformément aux décisions 2360/2016 et 23980, le Portugal impose les distributions au membre résident, en tant que revenus de capital assimilables à des dividendes. L’imputation des sociétés étrangères contrôlées et la résidence de direction effective constituent des exceptions qui doivent être examinées au cas par cas.
Quel est le taux applicable aux distributions des LLC au Portugal ?
28 % dans le cadre du régime général (avec une option d'agrégation) ; dans le cadre des régimes NHR ou IFICI existants dans la configuration appropriée, les dividendes de source étrangère peuvent être exonérés avec progression — sous réserve du traité et de l'analyse de la source.
Puis-je me fier aux décisions du Tribunal arbitral du bâtiment pour ma propre structure ?
À titre indicatif uniquement : l’article 68 de la LGT n’engage le Tribunal qu’envers le contribuable ayant sollicité chaque décision. Pour les structures matérielles, il est préférable de solliciter sa propre décision.
Ma SARL unipersonnelle est-elle traitée différemment d'une SARL en partenariat ?
La doctrine publiée concerne les structures de type partenariat et les sociétés de type S ; une SARL unipersonnelle non prise en compte soulève les mêmes problèmes d’opacité, avec des risques supplémentaires de transparence et de requalification des services. Il convient de la considérer comme le cas le plus exigeant, et non le plus sûr.
Le fait d'avoir ma LLC basée à Madère en fera-t-elle une société portugaise ?
Si sa direction effective est basée ici, oui ; résidence portugaise avec toutes les obligations d'une société. La structure de gouvernance et sa documentation constituent des protections concrètes, et non de simples formalités administratives.
Devrais-je opter pour une société de type C-Corp ou une société portugaise avant de déménager ?
Parfois : une société de type C résout le problème de l’hybride, moyennant l’impôt sur les sociétés américain ; un véhicule portugais (y compris éligible au MIBC) est parfois plus propre. Il s’agit d’une décision à prendre avant le départ, car une fois sur place, les options se réduisent.
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Miguel Pinto-Correia est titulaire d'un master en économie internationale et études européennes de l'ISEG – Lisbon School of Economics & Management et d'un baccalauréat en économie de la Nova School of Business and Economics. Il est membre permanent de l’Ordre des économistes (Ordem dos Economistas)… Lire la suite
