Alors que le paysage fiscal international continue d'évoluer vers une plus grande harmonisation et une plus grande transparence, les investisseurs multinationaux opérant sous l'égide du Centre international des affaires de Madère (MIBC) doivent être particulièrement vigilants quant à l'attribution des bénéfices aux établissements portugais. L'approche autorisée (AOA) de l'OCDE pour l'attribution des bénéfices constitue le cadre internationalement reconnu, et le Portugal, par le biais de réformes législatives et de directives administratives, a adopté et internalisé cette approche.
Cet article propose une analyse complète de l'AOA et de sa mise en œuvre au Portugal, notamment dans le contexte du MIBC. Il explore également l'intersection entre l'attribution des bénéfices et les exigences de substance économique, deux piliers essentiels à la pérennité des avantages fiscaux accordés dans le cadre de ce régime.
I. L'approche autorisée de l'OCDE : la délimitation fonctionnelle au cœur de l'attribution
L'AOA, tel qu'approuvé par l'OCDE dans ses rapports de 2008 et 2010, représente un changement de paradigme par rapport à l'ancien modèle d'« indépendance limitée ». En vertu de l'AOA, les établissements stables (ES) sont considérés comme des entreprises fonctionnellement distinctes et séparées, ce qui permet d'appliquer le principe de pleine concurrence, malgré l'absence de personnalité juridique.
La méthodologie d’attribution des bénéfices suit un processus en deux étapes :
- Analyse fonctionnelle et factuelle : Il s'agit d'identifier les fonctions économiquement significatives exercées, les actifs utilisés et les risques assumés par l'établissement stable, appelés « Fonctions Humaines Significatives » (FSP). Dans un modèle siège-succursale, cette analyse permet de déterminer quelle partie de l'entreprise exerce les fonctions créatrices de valeur pertinentes.
- Tarification des transactions internes : Une fois la délimitation fonctionnelle terminée, l’étape suivante consiste à établir le prix hypothétique des transactions internes, telles que la fourniture de services, le transfert d’actifs ou l’utilisation de la propriété intellectuelle, en utilisant les Principes de l’OCDE en matière de prix de transfert comme référence.
L'AOA autorise explicitement la déduction des frais notionnels tels que les intérêts ou les redevances liés aux transactions internes, à condition que ces transactions soient reconnues comme ayant une substance économique et soient tarifées aux conditions de pleine concurrence. Cela contraste avec les commentaires antérieurs de l'OCDE (avant 2008), où les frais internes liés à ces transactions n'étaient généralement pas déductibles, sauf exceptions limitées.
II. Mise en œuvre au Portugal : de la réforme juridique à l’alignement réglementaire
Jusqu'en 2014, le Portugal a appliqué de manière restrictive l'article 7 du Modèle de Convention de l'OCDE, reflétant ainsi la position antérieure de l'OCDE. Le tournant a été marqué par la loi n° 2/2014, qui a réformé le Code de l'impôt sur les sociétés (Código do IRC) afin de transposer l'AOA dans le droit national.
Les principaux changements législatifs comprennent :
- L'article 55(2) du Code IRC autorise désormais explicitement la déduction des frais administratifs généraux alloués à un établissement stable, à condition qu'ils soient conformes à la norme de pleine concurrence.
- L'article 63 du Code IRC, régissant les prix de transfert, a également été mis à jour pour s'appliquer non seulement aux entreprises associées mais explicitement aux transactions entre un établissement stable portugais et d'autres parties de la même entité, qu'elles soient résidentes ou non-résidentes.
- L'arrêté ministériel (Portaria) n° 268/2021, la réglementation complète du Portugal en matière de prix de transfert, approuve l'application des rapports de l'OCDE de 2008 et 2010 sur l'attribution des bénéfices aux ES. Il impose que ces lignes directrices soient utilisées comme instruments d'interprétation dans les situations complexes d'ES.
En pratique, cela signifie que l’autorité fiscale portugaise (Autoridade Tributária e Aduaneira – AT) attend des ES, en particulier ceux opérant sous le régime du MIBC, qu’ils maintiennent une documentation solide sur les prix de transfert et une justification économique pour l’attribution des revenus et des dépenses.
III. Interaction avec le régime MIBC : incitations fiscales et exigences de substance
Les entités opérant sous le régime de la MIBC peuvent bénéficier d'un taux d'imposition des sociétés de 5 %, d'exonérations de retenues à la source (dividendes, intérêts, redevances) et d'un vaste réseau de conventions fiscales préventives de double imposition. Toutefois, ces avantages sont conditionnés au strict respect des critères de substance économique et des principes d'attribution des bénéfices.
1. Exigences en matière de substances
Dans le cadre actuel, CMIB-les entreprises agréées doivent remplir les conditions suivantes :
- Créer au moins un emploi à temps plein à Madère dans les six premiers mois d’exploitation ;
- Investir un minimum de 75,000 XNUMX € au cours des deux premières années (exonéré si six emplois ou plus sont créés) ;
- Maintenir une présence réelle à Madère, y compris une infrastructure opérationnelle et une activité de création locale.
Ces exigences de substance ne sont pas purement formelles. Elles sont essentielles pour garantir que les bénéfices déclarés et imposés à Madère correspondent à une activité économique réelle, et résistent ainsi à l'examen minutieux des règles nationales anti-abus et des normes internationales BEPS.
2. L'attribution des bénéfices dans la pratique
Pour les entreprises MIBC, notamment dans les services maritimes, le conseil, la gestion de la propriété intellectuelle et le commerce numérique, l'attribution de bénéfices à un établissement basé à Madère implique :
- Démontrer que les fonctions humaines importantes sont exercées à Madère (par exemple, autorité décisionnelle, négociation de contrats, développement de la propriété intellectuelle) ;
- Justifier la propriété et le contrôle des actifs, tels que les serveurs, les droits de propriété intellectuelle ou les navires, comme étant véritablement situés ou administrés depuis Madère ;
- S'assurer que la gestion et la prise en charge des risques (par exemple, crédit, marché, risque opérationnel) sont exercées de manière démontrable par le personnel ou les agents situés à Madère.
Le fait de ne pas justifier ces critères peut entraîner une réaffectation des bénéfices vers d’autres juridictions dans le cadre d’audits nationaux des prix de transfert ou de procédures d’accord amiable (MAP) en vertu de conventions de double imposition.
IV. Les traités et la pertinence des commentaires de l'OCDE
Le Portugal a émis des réserves sur le Modèle de Convention de l'OCDE, se réservant notamment le droit d'appliquer la version antérieure à 2010 de l'article 7 aux conventions non encore mises à jour. Néanmoins, en vertu de l'article 8(2) de la Constitution portugaise, les conventions fiscales prévalent sur le droit interne en cas de conflit.
Ainsi, lorsqu'une société MIBC traite avec une juridiction appliquant l'article 2010 antérieur à 7, le Portugal adopte une position hybride :
- Le commentaire de l’OCDE de 2008 est considéré comme interprétatif, dans la mesure où il n’entre pas en conflit avec les commentaires antérieurs.
- Les directives internes encouragent l’utilisation du cadre de l’AOA dans la mesure du possible, en particulier lorsqu’il favorise la cohérence et évite la double imposition.
Cette approche nuancée renforce l’importance pour les sociétés MIBC de maintenir une documentation rigoureuse, notamment :
- Analyses fonctionnelles de leurs opérations ;
- Rapports sur les prix de transfert alignés sur les normes de l’OCDE ;
- Preuve de substance économique et de contrôle effectif de Madère.
V. Considérations stratégiques et rôle de la consultation sur les sociétés MIBC
Compte tenu de la nature sophistiquée et intégrée de l’environnement actuel de conformité fiscale, en particulier dans les cadres de l’UE et de l’OCDE, les investisseurs potentiels et les opérateurs existants au sein du MIBC devraient donner la priorité à la planification à un stade précoce.
Une consultation fiscale professionnelle n'est pas une formalité administrative, mais un impératif stratégique. Elle garantit :
- Structuration appropriée de l’entité pour éviter la création par inadvertance d’EP supplémentaires dans d’autres juridictions ;
- Délimitation fonctionnelle précise des activités et délimitation claire des transactions internes ;
- Alignement de la substance opérationnelle avec l’attribution des bénéfices déclarés.
At Madeira Corporate Services (MCS), notre équipe combine une expertise juridique, fiscale et opérationnelle accompagner les clients pour garantir que leurs positions fiscales sont conformes et optimisées dans le cadre du droit national et international.
Pour réserver une consultation fiscale stratégique, veuillez visiter notre site Web à l'adresse www.mcs.pt et sélectionnez « Réserver une réunion » en haut à droite de la page d’accueil.
Conclusion : Aligner la conformité MIBC sur les opportunités
L'application de l'approche autorisée de l'OCDE aux établissements stables et son intégration au droit portugais exigent des sociétés MIBC qu'elles dépassent le cadre d'une conformité formaliste. Elles exigent plutôt une véritable harmonisation entre la forme et le fond, la réalité opérationnelle et l'information financière.
En intégrant l'AOA à la solide assise économique de Madère, les investisseurs peuvent exploiter pleinement le potentiel des avantages fiscaux de la MIBC tout en respectant les normes de l'OCDE, de l'UE et du Portugal. Il en résulte une plateforme sécurisée, efficace et reconnue internationalement pour les entreprises internationales.
La fondation de Madeira Corporate Services remonte à 1996. MCS a commencé comme prestataire de services aux entreprises au sein du Madeira International Business Center et est rapidement devenue une société de gestion leader… En savoir plus
