Pour de nombreux entrepreneurs américains s'installant au Portugal, la création ou le maintien d'une LLC américaine semble offrir flexibilité et efficacité fiscale. Cependant, si cette structure peut s'avérer efficace dans certains cas, ses avantages perçus reposent sur des décisions administratives qui ne s'appliquent qu'aux contribuables qui en ont fait la demande.
Une LLC américaine au Portugal ne constitue donc pas une solution universelle. Dans une approche prudente et conforme, les contribuables devraient envisager d'autres formes de sociétés, telles que les sociétés C ou les sociétés portugaises, plutôt que de se fier à des précédents isolés qui pourraient ne pas être valables lors d'interprétations futures.
Comment l'interprétation actuelle a émergé
Autorité fiscale portugaise (Autorité fiscale et douanière) a rendu deux décisions importantes et contraignantes concernant les SARL américaines : le Processo 2360/2016 et le Ruling 26925/2024. Ces deux décisions ont examiné la classification fiscale des revenus attribués aux résidents portugais détenant des participations dans des SARL basées aux États-Unis. Dans les deux cas, les autorités ont conclu qu'une SARL américaine est considérée comme une entité opaque en droit portugais. Par conséquent, les revenus distribués au membre ont été classés comme « autres revenus » de source étrangère, et non comme des dividendes. De plus, si le contribuable remplissait les conditions requises pour bénéficier du régime spécial des expatriés (RNH) du Portugal, il pouvait être exonéré d'impôt portugais.
Ces décisions ont rassuré de nombreux expatriés déclarant des revenus de SARL au Portugal, notamment ceux bénéficiant du statut de RNH. Cependant, il est crucial de comprendre la nature juridique et les limites de ces décisions.
Pourquoi les décisions fiscales ne sont pas une loi générale
En vertu de l’article 68 de la Lei Geral Tributária (LGT), une décision contraignante («informação vinculativa) n'est contraignant que pour l'administration fiscale et le contribuable qui l'a demandée. Elle n'établit pas de règle générale ni de précédent contraignant pour les autres contribuables.
Cela signifie que, même si les décisions de 2016 et 2024 étaient favorables, leurs conclusions ne peuvent être automatiquement étendues à tous les contribuables présentant une structure similaire. Tout autre contribuable appliquant la même interprétation assume seul le risque.
En outre, l'administration fiscale portugaise peut émettre de nouvelles décisions ou circulaires internes à tout moment, adoptant potentiellement une position plus stricte ou alignant sa position sur le régime portugais de transparence fiscale (Régime de transparence fiscale) applicable à certaines sociétés de personnes et entités professionnelles.
Le risque de s’appuyer sur l’interprétation administrative
Bien que de nombreux conseillers continuent de promouvoir la LLC américaine comme un véhicule conforme au régime NHR ou IFICI, cette position repose sur la clémence administrative, et non sur la sécurité juridique. De futures directives pourraient facilement modifier cette interprétation de plusieurs manières :
- Re-caractérisation en tant qu'entité transparente : Si les autorités portugaises décident que les caractéristiques d'une LLC américaine ressemblent à celles d'une société de personnes portugaise (« sociedade de profissionais »), elles pourraient la traiter comme transparente, en taxant les membres sur les bénéfices au fur et à mesure qu'ils surviennent.
- Gestion efficace au Portugal : Si les décisions stratégiques ou opérationnelles de la LLC sont prises depuis le Portugal, la société pourrait être considérée comme ayant son siège de gestion effective là-bas, devenant ainsi un résident fiscal portugais.
- Réévaluation en vertu des principes anti-évitement : L'administration fiscale peut contester les structures qui semblent transférer des revenus à l'étranger alors que l'activité économique est exercée localement.
Ces risques ne sont pas théoriques. En pratique, des changements d'interprétation surviennent souvent lorsque l'administration met à jour ses critères internes ou répond aux recommandations de l'OCDE. C'est pourquoi les contribuables prudents évitent de s'appuyer sur des décisions non publiées ou spécifiques à chaque cas pour planifier leurs investissements à long terme.
La substance et le lieu de gestion sont importants
Même si une SARL est actuellement considérée comme opaque, ce traitement dépend du maintien d'une direction étrangère et d'une activité commerciale réelle hors du Portugal. Tout élément indiquant que la société est effectivement gérée depuis le territoire portugais, comme la prise de décision par un administrateur résident, l'utilisation de bureaux locaux ou la négociation de contrats clients depuis le Portugal, peut déplacer la source de revenus vers le Portugal.
Une fois reclassé comme revenu de source portugaise, le contribuable pourrait être soumis à une imposition complète au titre de l'impôt sur le revenu des personnes physiques portugais (IRS) à des taux progressifs allant jusqu'à 48 %, ainsi qu'à des pénalités et des intérêts.
En bref, la structure formelle d'une SARL ne constitue pas une protection suffisante. Sa structure et sa gestion doivent correspondre à la réalité d'une entité véritablement étrangère.
Pourquoi les sociétés C offrent une plus grande certitude
D'un point de vue prudentiel et de conformité, les sociétés C (ou autres véhicules d'entreprise standard) offrent un traitement fiscal plus prévisible selon les règles portugaises et internationales.
Une société C est clairement une entité opaque dans les deux juridictions. Les distributions sont classées comme des dividendes, et les règles internes et les conventions fiscales du Portugal prévoient des mécanismes établis pour éviter la double imposition. La charge de conformité peut être plus lourde, mais le risque de reclassification ultérieure est nettement moindre.
Pour les personnes s'installant au Portugal, détenir des participations dans une société C plutôt qu'une SARL permet d'éviter l'incertitude liée à l'interprétation des revenus par les autorités portugaises au cours des années à venir. Cette approche est conforme au principe conservateur de sécurité juridique en matière d'efficacité temporaire.
Principaux points à retenir pour les contribuables prudents
Les décisions de 2016 et 2024 confirment un traitement favorable uniquement pour ces contribuables spécifiques. La loi portugaise ne garantit pas que la même approche s'appliquera à d'autres personnes.
Tout changement administratif futur pourrait modifier la manière dont les revenus des LLC sont classés et imposés. Maintenir la gestion en dehors du Portugal est essentiel, mais cela n'élimine pas le risque d'interprétation.
Les sociétés C ou les sociétés portugaises locales offrent une plus grande clarté juridique pour la planification à long terme.
Une approche prudente pour les nouveaux résidents
S'installer au Portugal offre des avantages substantiels en termes de style de vie et de fiscalité, mais les structures internationales doivent être évaluées selon le droit national portugais, et non selon des hypothèses étrangères. Une LLC américaine peut sembler pratique, mais elle reste une zone grise, soumise à la discrétion administrative.
Adopter une structure conforme et transparente dès le départ réduit les litiges futurs et garantit votre tranquillité d'esprit. L'accompagnement professionnel de conseillers fiscaux transfrontaliers expérimentés est essentiel avant de se fier à des interprétations qui ne sont ni générales ni définitives.
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Cet article est fourni à titre informatif uniquement et ne constitue pas un avis juridique ou fiscal. La législation fiscale et les interprétations administratives sont susceptibles d'évoluer. Les informations présentées ici reflètent l'état actuel de la pratique fiscale portugaise à la date de publication. Les lecteurs sont invités à consulter les informations suivantes : obtenir des conseils professionnels personnalisés avant de prendre toute décision basée sur ce matériel.
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